吉安建设工程律师:施工合同纠纷代理词
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代理词

尊敬的法庭:

我依法担任被告王A的代理人,现发表以下代理意见。
   一、被告王A不是适格的当事人,应驳回原告对王A的诉讼请求。王A是第一被告B路桥有限公司的代理人,授权委托书也证实王A只是受托代理相关业务。且原告并没有和王A个人签订合同,而是与B路桥有限公司签订的合同。

二、原告只铺好部分垫层,总面积并非27000m2,实际只铺了6.5米宽的垫层约3公里长。在原告开工前,王A等人自己已施工1公里,而合同路段总长4公里,因此原告铺垫层为3公里长,总面积远远不到27000m2

三、原告只完成部分垫层,而垫层单价当时没有单独约定,因此应按市场价计算,即每平方米0.6-0.8元。原告的施工项目为垫层、水稳层等,但原告只完成垫层,据交通局说,垫层的人力工资市场行情为0.6-0.8/ m2,原告主张1.5/ m2明显偏高。

四、原告主张的押金损失证据不足,不能认定为本案损失。原告完全可以和郭C串通一气,弄出几万元押金,因此,审判员不能看表面现象,对该项损失的认定,必须经得起检验,必须确定无疑才能考虑。原告该主张全靠郭C支持,但对郭C的证词法庭应认真审查。该3万元是怎么交的,存在哪家银行,是否有取款、存款凭证印证?原告的主张也与事实不符。郭C是否有搅拌楼、铲车等设备,是否有出租许可,应该出示机器、交通工具、特种设备的票据、权属证明等法定权利证件。但原告和郭C都说没有这些证据,这与法律规定不符。原告出示的与郭C的协议明显虚假,而且事后将“押金”改成“定金”,再从协议的履行来看,押金是不必要的,即使原告不履行协议,郭C也没有什么损失。此外,即使原告和郭C签订了协议,合同标的无非是租金或劳务工资,金额不大,不可能超出原告承接的施工合同总价。而交纳定金,法律规定必须控制在合同标的20%以内,至少15万元的合同总价,才可以要求交纳3万元定金。因此,原告主张的3万元定金要么不是定金,要么就是虚假的,明显违反了“定金”法则。如果只是设备的押金,只要归还了设备,押金必定会退回。原告所称的租用了郭C的设备,但原告自己都承认这些设备没有进入施工场地,事实上,也是这些设备从未进入施工场地。这正说明原告未租用这些设备,如果租用了设备,不可能租了以后迟迟不进入工地,这些设备的用途正是施工。即使该押金存在,原告应先向郭C要求退还,而不能放弃该权利直接向被告索赔。只有原告和郭C之间的法律关系、纠纷经法律文书确定,经法院确认3万元押金无法返还,才能认定为原告的经济损失。

五、原告本身违反与路桥公司的合同,存在严重违约行为,应承担违约责任。首先,按工程进度,2005831日前必须完成2公里垫层,而原告在97日左右才开工,大大延误了时间,影响了施工进度。其次,原告施工质量不合格,县交通局、监理公司均已证实垫层不合格,验收时按80%面积决算。对此,应由原告承担责任。再次,因原告进度慢,开工耽误10天时间,施工质量不合格等,交通局终止合同,原告应承担责任。交通局已扣B路桥公司未完成工10%的款项作为违约金,计10余万元。对此,原告应承担该损失,因原告自身违约,其自身的押金等损失即使存在,也应自行承担。

六、对本案的处理意见

1、驳回原告对王A的诉讼请求;

2、垫层面积实为6.5米宽×3公里长,再按 80%计算;

3、垫层单价依市场行情,由法庭审核;

4、原告违约,造成B路桥公司被交通局罚违约金10余万元,该款应在原告工资中扣除;

5、原告主张的3万元押金,证据不足,且违反定金法则,且证人郭C身份不明,设备权利证件缺乏,因此该3万元押金不能确认。且原告应先向郭C主张权利。再则,即使存在该损失,也是原告违约造成的,应自行承担。

A代理人:     李海军

      江西青源律师事务所

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