吉安工伤律师：教师工伤补偿待遇案件代理词

在过渡期间发生工伤，该如何确定工伤待遇，值得探讨。近期，我就代理了几起这样的案件，虽然我代理的学校都一审胜诉，但案件涉及的法律问题，有待法律规定进一步完善。

                 教师工伤补偿待遇案件代理词

审判员：

　　我作为被告青原区某学校的一审代理人，针对本案争议焦点发表以下代理意见。

　　一、魏某生违反学校作息时间，私自提前下班，其发生交通事故不属于“下班途中”，依法不能认定为工伤，工伤认定书确有错误，法院应该按照《工伤保险条例》审查，对工伤认定书不予采信。

　　魏某生发生交通事故的时间是16时30分，而学校离事故地点较远，说明其离校时间更早，根据学校作息时间的相关证据，以及众所周知的小学放学时间，16时30分之前学生都没有放学，教师更不可能下班。这个关键事实，法院也可以向学生、教师、家长、教育局调查核实。由此可见，魏某生违反学校作息时间，私自提前下班，其发生交通事故不属于“下班途中”，不符合工伤的认定条件。工伤认定书与交通事故认定书性质一样，法院在民事案件中经过审查，认为确有错误的，对工伤认定书、交通事故认定书可以不予采信，以查明的事实为准。　

　　工伤认定书未告知起诉期限，根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十一条规定，被告在2年内可以起诉，被告将视情况决定是否提起行政诉讼请求撤销工伤认定书。

 最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第四十一条规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”

二、青原区在事发前尚未部署事业单位参加工伤保险，原告已经按照原渠道解决了工亡待遇。被告在核发工亡待遇方面没有不当行为。

新修订的《工伤保险条例》自2011年生效，虽然将事业单位纳入工伤保险的范畴，但是各地贯彻落实需要一个过程，需要制定相关的实施细则。《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》2013年7月1日才开始施行。《江西省人力资源和社会保障厅 江西省财政厅关于推进我省事业单位等组织参加工伤保险有关问题的通知》也规定我省事业单位在2013年7月1日前参保。参加工伤保险前在事业单位等组织发生工（公）伤人员的有关待遇由所在单位仍按原渠道解决。青原区在事发前尚未部署事业单位参加工伤保险，原告已经按照原渠道解决了工亡待遇。被告在核发工亡待遇方面没有不当行为。

三、核发工亡待遇时，原告已经签字表示认可接受才能发放，工亡待遇已经处理终结。

　　四、原告在工亡待遇处理终结后，对于工伤保险待遇有异议，应该找核发待遇的政府部门，被告不是适格的诉讼主体。

青原区在事发前尚未部署事业单位参加工伤保险，相关工亡待遇仍然全部由政府相关部门按照有关规定发放。被告是义务教育公办学校，在经费、教师工资上是参照公务员管理，无经费自主权，全额由区财政拨款。在本省、市、区尚未落实《工伤保险条例》具体实施办法之前，被告不是真正的发放工亡待遇的义务主体。

 被告是公办义务教育学校，由区财政全额拨款，原告也认可，并且有机构代码证、法人证书等证据证实。根据《教师法》，公办学校的教师待遇是参照公务员待遇。因此，公办学校如何落实《工伤保险条例》不是被告自己可以决定的。

 四、被告已经全力帮助原告争取到了相关工亡待遇，而且原告还获得了15000元意外保险赔偿，根据省高院和市中院的意见，意外保险费是学校支付的，保险理赔款视为是被告支付的。原告在得到并签字确认上述工亡待遇的情况下，再次主张工亡待遇是重复的。依法不可能同时得到两次工亡补偿、一次交通事故赔偿。

 五、即便魏某生属于工伤，其已经获得了巨额的交通事故赔偿款，依据《社会保险法》第四十二条，不能再兼得工伤保险待遇。

 2011年7月1日《社会保险法》实施以后，交通事故、工伤保险赔偿款可以兼得的观点都已过时，与现行法律规定不符。　　　

双重受偿说缺乏法律依据。《社会保险法》第四十二条：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”仅规定了因第三人造成工伤的劳动者的医疗费用工伤保险基金先行支付后有权向第三人追偿。因此，《社会保险法》并没有支持工伤保险待遇与民事侵权赔偿二者可兼得的做法。如果工伤劳动者可以再向第三人要求赔偿，第三人岂不要承担双倍的医疗费？　《侵权责任法》不支持双倍赔偿。民事权利和义务的规定只有基本法才能规定。《侵权责任法》作为调整侵权责任领域的民事基本法，在调整所有涉及第三人侵权的侵权竞合的情况总共有三条，分别是第三十七条、第六十八条、第八十三条。所有的涉及第三人竞合赔偿的规定都规定责任者赔偿后“向第三人追偿”，是赔偿损失后的责任者向第三人追偿，不是受害人还可以向第三人要求赔偿，再取得双倍的赔偿。这就是我国目前第一部专门侵权法作为基本法律的首次明文规定。侵权责任法不支持双倍赔偿。没有任何法律明确支持交通事故、工亡赔偿可以兼得，相对《工伤保险条例》，《社会保险法》、《侵权责任法》是上位法、新法，效力更高。

 交通事故人身损害赔偿已能实现其完全赔偿，在此又加上工伤保险赔偿，使得受害人所获赔偿超出其所受损害，有违“一事不二赔原则”、“损益相抵原则”。同时，假设在一次交通事故中，有两个受害人，其中仅一人享有工伤保险待遇，对其进行双重赔偿则有违利益公平，又会出现“同命不同价”现象。《工伤保险条例》的立法意图，只是为了使劳动者及时获得经济补偿，而不是为了使受害人因此而获得额外的经济利益。《工伤保险条例》第一条规定：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的工人获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。” 这表明我国实行工伤保险目的在于加强对劳动者的生命、健康和财产的保护，保证能够在遭遇工伤事故时获得及时的救助和补偿，维持其本人或遗属的正常生活。所谓补偿，是指对受害人的经济损失填满即可。工伤保险是通过社会统筹的办法，集中用人单位缴纳的工伤保险费，建立工伤保险基金，对劳动者在生产经营活动中遭受意外伤害或职业病，并由此造成死亡、暂时或永久丧失劳动能力时，给予劳动者及其实用性法定的医疗救治以及必要的经济补偿的一种社会保障制度。这种补偿既包括医疗、康复所需费用，也包括保障基本生活的费用。无论是工伤，还是交通事故，遭受侵权损失的只有一个，如果被侵害的公民损失一个能获得赔偿两个，这就违背了“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”的准则。有可能使受害人变成了经营者。

六、如果判决学校还要承担巨额费用，将严重影响义务教育的正常活动，学校也无法执行，政府有关部门也不会答应。

被告是负责义务教育的公办小学，财政划拨的经费全部用于学生义务教育和教师工资，是参照公务员待遇管理的公益性事业单位，没有为魏某生缴纳工伤保险，是前述原因造成的，学校没有任何过错。　

   综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。

　　        代理人：江西青源律师事务所 李海军

　　　         手机：13097221308

             电子信箱：13097221308@163.com

           二〇一四年三月四日

江西省人力资源和社会保障厅 江西省财政厅关于推进我省事业单位等组织参加工伤保险有关问题的通知     赣人社发〔2013〕17号

各设区市人力资源和社会保障局、财政局，省直各单位：

   为深入贯彻落实《社会保险法》和新修订的《工伤保险条例》，保障事业单位等组织因工作遭受事故伤害或者患职业病的工作人员依法享受工伤保险待遇，根据人力资源和社会保障部、财政部《关于进一步做好事业单位等参加工伤保险工作有关问题的通知》（人社部发〔2012〕67号）精神，结合我省实际，现就有关问题通知如下：

一、按照《工伤保险条例》规定，我省除参照公务员法管理的事业单位、社会团体外，其它事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织（以下简称事业单位等组织）都应当按照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，为本单位全部职工按时足额缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。　

二、中央、省直事业单位等组织在省社会保险管理中心参加工伤保险，其他事业单位、社会组织按照属地管理原则，在所在统筹地区工伤保险经办机构参加工伤保险。

三、初次核定的事业单位等组织参加工伤保险的缴费费率按照一类风险行业基准费率执行，以后按国家和省工伤保险费率有关政策进行调整。事业单位缴纳工伤保险费所需费用纳入该单位的部门预算，按现行的经费供给渠道在单位公用经费中解决，在社会保障缴费中列支。

四、事业单位等组织工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，其工伤认定、劳动能力鉴定等按照《工伤保险条例》规定执行。

五、事业单位等组织按照《工伤保险条例》规定参加工伤保险的，在办理参保缴费次日起，其工作人员发生工伤的，按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，由工伤保险基金支付。

按照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的事业单位等组织，其工作人员发生工伤的，由所在单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。

六、参加工伤保险前在事业单位等组织发生工（公）伤人员的有关待遇由所在单位仍按原渠道解决。

七、事业单位等组织应在2013年7月1日前到工伤保险经办机构办理参保登记手续，并足额缴纳工伤保险费。在2013年7月1日后参保的（2013年7月1日后新设立的除外），应当按照《工伤保险条例》的规定补缴自2013年7月1日起应当缴纳的工伤保险费及滞纳金。　

八、有条件的地区也可以将公务员和参照公务员法管理的事业单位、社会团体的工作人员纳入工伤保险参保范围，参保缴费所需资金在单位部门预算中的公用经费中统筹解决。

九、本通知从下发之日起施行。原江西省劳动和社会保障厅、江西省人事厅、江西省民政厅、江西省财政厅《关于事业单位、民间非营利组织工作人员参加工伤保险有关问题的通知》（赣劳社医〔2007〕27号）同时废止。

江西省人力资源和社会保障厅 江西省财政厅

2013年3月18日

也谈交通事故赔偿与工伤待遇竞合可否“双赔”

作者：王晚东  发布时间：2014-02-12 14:37:11  字号： 大 | 中 | 小

中国法院网2014年2月11日刊登了江西省丰城市人民法院邓涛同志撰写的《交通事故赔偿与工伤待遇竞合可否“双赔” 》一文（以下简称邓文）。邓文作者同意双赔观点，笔者认为：双重赔偿的观点已经过时，不符合现在的立法和司法精神，特撰文与邓涛同志商榷并与各位法院同仁探讨。

【案情】

　　付某（男，26岁）系某公司员工。2012年4月17日下午17时30分，从公司出发骑着摩托车回家，17时32分途经105国道时，与洪某驾驶的农用车相撞，造成付某当场死亡。经交警部门认定，洪某承担事故的全部责任。7月13日，付某之妻童某向法院起诉，要求洪某赔偿丧葬费、死亡赔偿金、误工费等共计538,960元；9月2日，法院判决洪某赔偿37450元、保险公司赔偿358759.47元给童某(已履行)。2013年2月11日，童某向人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，5月9日该局认定付某系工伤死亡。2月15日，童某向劳动人事争议委员会申请仲裁，要求裁决某公司支付丧葬补助金、一次性工亡补助金共计487542.55元。7月8日该委员会作出裁决，某公司一次性向童某支付丧葬补助金、一次性工亡补助金共计463,520元。该公司以付某已经获取了人身损害赔偿为由，不服仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。

【分歧】

　　公司员工在交通事故中死亡，是否可请求人身损害赔偿与工伤待遇“双赔”？在审判实践中有两种不同的观点：第一种观点认为，交通事故赔偿与工伤待遇“互补论”。即发生交通事故后，劳动者可以同时主张交通事故赔偿与工伤保险给付，但其所获得的赔偿，不应超过实际遭受的损害。持这种观点的主要依据是原劳动部1996年颁布的《企业职工工伤保险试行办法》。该《办法》第28条规定：“由于交通事故引起的工伤，应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理。工伤保险待遇按照以下规定执行：（一）交通事故赔偿已给付了医疗费、丧葬费、护理费、残疾用具费、误工工资的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应待遇（交通事故赔偿的误工工资相当于工伤津贴）。企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。（二）交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费，已由伤亡职工或亲属领取的，工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金不再发给。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分……”。第二种观点认为，交通事故赔偿与工伤待遇“双赔论”。持这种观点的主要依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，该解释第十二条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”非常明确地规定劳动者向第三人提起人身损害赔偿应当支持。所以，当交通事故赔偿与工伤待遇发生竞合，职工可以依照不同的法律规定分别获得救济。邓文作者同意第二种观点，即在交通事故赔偿与工伤待遇发生竞合时，交通事故赔偿与工伤待遇可以获得双重赔偿。理由是： 1、从法律效力来看，《企业职工工伤保险试行办法》是劳动部制订的，属于部门规章，而且只是试行办法，《工伤保险条例》是国务院颁布实施的，属行政法规，行政法规的效力高于地方性法规、规章，部门规章要服从宪法、法律和行政法规，因此，当《企业职工工伤保险试行办法》的相关规定与《工伤保险条例》不一致时，应适用《工伤保险条例》。2、从交通事故赔偿与工伤保险待遇的性质看，两者请求权的基础不同，承担赔偿责任的主体也不同，属两个不同的法律关系。获得工伤赔偿是基于劳动者与用人单位存在劳动关系，受《劳动法》和《工伤保险条例》调整，赔偿责任人为工伤保险机构或用人单位；而获得交通事故损害赔偿是基于受害者与第三人之间存在侵权法律关系，受《民法通则》、《道路交通安全法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的调整。因此，工伤人员完全可以依据《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇的同时，又依道路事故处理的规定获得交通事故的侵权损害赔偿。由此邓文作者认为，当交通事故赔偿与工伤保险待遇两者发生竞合时，在我国法律没有明确规定两者实行择一赔偿原则或者是差额互补原则时，工伤职工完全可以获得双重赔偿，这将有利于使工伤职工的合法利益得到最大限度的保护。

　　笔者认为：这二种观点都已过时，与现行法律规定不符。首先互补论观点引用《企业职工工伤保险试行办法》和《道路交通事故处理办法》都是已经失效的规章，故其观点也就无法正确。其次双赔论的观点与《中华人民共和国社会保险法》的规定不符，也是不正确的。自2011年7月1日起施行《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”这一规定明确了工伤保险基金向侵权第三人的追偿权，即充分说明应当由第三人承担的赔偿部分，即使工伤保险基金已经赔偿也可以向第三人追偿，从而将终局责任落到了第三人身上，因此权利人不存在获得双生赔偿的情形。

来源：中国法院网

             江西省实施《工伤保险条例》办法

　　江西省人民政府令第204号

　　《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》已经2013年4月24日第3次省政府常务会议审议通过，现予公布，自2013年7月1日起施行。

　　省长 鹿心社

　　2013年5月6日

　　第一条 为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，根据《中华人民共和国社会保险法》和国务院《工伤保险条例》(以下简称《条例》)等法律法规的有关规定，结合本省实际，制定本办法。

　　第二条 本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下统称用人单位)应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工(以下统称职工)缴纳工伤保险费。用人单位的职工均有依法享受工伤保险待遇的权利。

　　第三十条 本办法自2013年7月1日起施行。《江西省实施〈工伤保险条例〉若干规定》(江西省人民政府令第132号)同时废止。