吉安律师事务所李海军律师代理某某与供电公司触电纠纷一案

 一审代理词

审判长、审判员、人民陪审员：

我作为被告吉安某县供电公司的代理人，针对本案发表以下代理意见，供合议庭充分考虑。

一、发生事故的电力设施的产权人是第二被告吉安某县房地产有限公司，应由该公司进行维护管理，发生事故前，该公司一直没有办理产权移交，维护管理方面存在漏洞导致发生事故，有重大过错。被告吉安某县供电公司不是电力设施产权人，依法不承担责任。

庭审已经查明，发生事故的电力设施系吉安某县房地产有限公司出资购买并且安装，其与中光公司是施工合同关系，被告吉安某县供电公司与中光公司没有法律关系。吉安某县房地产有限公司是吉安某县商贸城的开发管理单位，其安装变压器是企业发展经营所必需的。作为变压器的出资人和安装人，理所当然是产权人，只要吉安某县房地产有限公司不主动移交产权，吉安某县供电公司就无权去维护管理，否则就侵犯了他人的物权，吉安某县房地产有限公司所称的“不存在移交”、“安装就是移交”的说法没有事实依据，与物权法规也不相符，与安装合同也不相符。

《供电营业规则》第四十七条规定：“供电设施的运行维护管理范围，按产权归属确定”。《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》（以下简称高院解释）第 2条规定“因高压电造成人身损害的案件，由电力设施产权人依照《民法通则》第123条承担民事责任。”《民法通则》中的作业人与最高院解释中的电力设施产权人得到了统一，也就是说电力设施产权是谁的，谁就是作业人。

二、本案发生触电事故的电力设施的设计、安装都是符合国家规定的，变压器高度没有违反法律规定，变压器周边有高墙和铁门，没有安全隐患。产权人吉安某县房地产有限公司作为变压器、围墙、铁门的安装、施工人，没有及时发现铁门损坏，也没有及时修复，导致原告得以进入墙内攀爬上变压器，其疏于维护管理才是事故发生的原因，应当承担过错责任。吉安某县供电公司没有过错，也无权取代产权人去进行维护管理，不是法律意义上的产权人或作业人，不应担责任。

三、原告及其姐姐擅自进入电力设施保护区，其应该知道高压电的危险性，却擅自攀爬电力设施。而且仅仅原告自己是无法爬上去的，其姐姐帮助原告爬上去。原告监护人未尽到应有的监护责任。原告、原告姐姐、原告监护人应该承担全部责任或主要责任。

《民法通则》第 123条规定“如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任”。《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》第三条规定：“因高压电造成他人人身损害有下列情形之一的，电力设施产权人不承担民事责任：……（四）受害人在电力设施保护区从事法律、行政法规所禁止的行为。”本案中原告的行为属于在电力设施保护区内从事法律、行政法规所禁止的行为。

《供电营业规则》第五十一条规定：“在供电设施上发生事故引起的法律责任，按供电设施产权归属确定。产权归属于谁，谁就承担其拥有的供电设施上发生事故引起的法律责任。但产权所有者不承担受害者因违反安全或其他规章制度，擅自进入供电设施非安全区域内而发生事故引起的法律责任。”

本案原告及姐姐、监护人存在违反电力法规的间接故意。针对“故意”问题，《民法通则》第 123条规定“如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任”。故意的内涵是什么，除了受害人自杀是故意的，受害人的故意行为所造成的自身损害也应认定为“故意”。这种行为包括故意的违法、违规行为和故意的过错行为。故意的过错即受害人对于被触电并不希望，但其所实施的行为是故意（违法、违规）的，由于其故意（违法、违规）导致其触电；有的受害者由于对法规和“电”的性能不了解，确实不是故意的，但其行为已违反了法规、规范的要求，也应认定为“故意”。如在 10千伏线路下建房，造成自身伤害，无论其行为是否无意都已违反了有关法规的要求，也应认定为是“故意”造成的。故意违法行为者应承担全部或主要责任。

《民法通则》第 18条规定“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益”，监护人应当教育和管理好被监护人，不到电力设施保护区内玩耍，防止发生意外。但如监护不力，被监护人进入高度危险区域造成触电伤害时，监护人应承担责任。被监护人爬过围墙，进入变配电设施区域玩耍而触电伤亡，监护人由于未完全履行监护职责，致使被监护人的合法权益受到损害，监护人应承担主要责任或全部责任。那种认为监护人承担责任过于苛求的观点是不妥的，具有明显的感情色彩，不利于法律的正确、公正的实施，也将对我国监护制度的执行产生消极影响。

四、关于原告损失的计算问题。

1、对于两份鉴定结论，吉安某县供电公司均有异议，但是认为自己没有责任，暂时未申请重新鉴定，保留申请重新鉴定的权利。

2、中国人均寿命男性为71岁，不能按75岁计算。

世界卫生组织报告内容称，中国男女寿命亦分别为71岁及74岁。

卫生部长称考虑五年后中国人均期望寿命才能达到75岁。

3、医疗费应该依法审核。

4、原告不能同时主张功能性假肢费用和终生护理费，否则就是重复计算，天价赔偿脱离中国的司法实践，脱离江西的司法实践。原告安装功能性假肢后能进行：进食、翻身、大、小便、穿衣、洗漱、自我移动，请求支付依赖护理费不应支持。鉴定结论也表明，护理依赖的鉴定意见是建立在未考虑功能性价值的情况下作出的。原告安装功能性假肢后基本能够生活自理。

护理依赖是指伤、病残者因生活不能自理需要依赖他人护理者。护理依赖程度是指被护理人对护理人在生活上的帮助的依赖性的程度。1996年国家技术监督局颁布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定》中规定，生活自理范围主要包括下列5项：（1）进食；（2）翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移动。判定其护理依赖程度：（1）完全护理依赖（一级护理）指生活不能自理，上述五项均需护理者；（2）大部分护理依赖（二级护理）指生活大部分不能自理，上述五项中三至四项需要护理者；（3）部分护理依赖（三级护理）指部分生活不能自理，上述五项一至二项需要护理者。本案原告配置残疾器后仍能进行进食、翻身、大、小便、穿衣、洗漱、自我移动等自理行为。参照1996年国家技术监督局颁布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定》中规的规定，原告不符合护理依赖的法定条件，原告请求赔偿依赖护理费的理由不合法。

最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款的规定，受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。原告如不安装功能性假肢，自然可以诉请给付部分终身护理费。但安装功能性假肢后就不能再要求了护理费了，因为功能性假肢的作用就在于使伤者日常生活中能够自理。

5、第10、11、12、13、14项费用，没有法律依据。

6、救护车费用已经在医疗费当中，其1500元救护车票据明显虚假，不可能舍近求远到万福卫生院叫救护车，也不可能手写发票，更不可能发生1500元的高额救护车费用，不能采信。

7、精神抚慰金过高，5万元是死亡的最高标准。

代理人： 江西青源律师事务所  李海军

 手机：13097221308

 电子信箱：13097221308@163.com

 二〇一一年十一月十四日