发生刑事案件，如何进行财产保全？

 发生刑事案件，如何进行财产保全？

 山西省垣曲县人民法院 马延亭

 一、案情：

2009 年 6 月 26 日 21 时许，闫进步驾驶豫 NL3939 号白色马自达轿车，在垣曲县县城 七一路百年老妈饭店路段，由西向东倒车过程中，将路上行人孟彪碰撞碾压致伤，经医院抢 救无效死亡。肇事人闫进步，在路人的帮助下，将受害人送到医院后，弃车逃逸。垣曲县公 安局交警大队受理案件之后， 对现场进行了勘查， 并扣押了闫进步留在肇事现场的马自达轿 车，询问了目击证人。2009 年 6 月 29 日，交警大队作出了道路交通事故认定书，认定闫进 步负事故的全部责任。 肇事人闫进步， 2009 年 7 月 21 日， 在河南省永城市老家被抓获， 2009 年 7 月 22 日，因涉嫌交通肇事罪被垣曲县公安局刑事拘留，2009 年 7 月 30 日，经垣曲县 检察院批准，被依法逮捕。 2009 年 6 月 29 日，交警大队作出了道路交通事故认定书之后，根据规定公安机关应当 解除对肇事车辆的扣押。 可是受害人一家的损失尚未赔偿， 侵权人在本地的财产只有肇事车 辆，且除此之外的其他财产，受害人一家均不了解，倘若解除了对肇事车辆的扣押，那么以 后的民事赔偿案件的执行，一定会产生困难。在此情况下，受害人家属强烈要求司法机关对 该肇事车辆采取保全措施。

 二、问题： 在司法实践中， 我们经常会遇到一些刑事案件的受害人要求对侵害人的财产采取诉讼保 全措施，可是刑事案子尚在公安机关侦破阶段，或者还在检察机关审查起诉阶段，根据刑事 诉讼法的规定，公安、检察机关均无权对财产采取诉讼保全措施，人民法院虽然有权采取诉 讼保全措施， 但必须等到案子起诉到法院之后， 才能根据刑事诉讼法中有关附带民事诉讼的 规定，依法裁定采取诉讼保全措施。那么，发生刑事案件后，在侦查和审查起诉阶段，对侵 害人的财产如何采取保全措施呢？

 三、办法： 实践中，人们尝试了很多办法，其中借助司法机关采取措施的一般有以下几种：一是公安机关作为赃物或者物证进行扣押；二是人民法院提前接受附带民事诉讼并裁定进行保全； 三是人民法院先受理民事案件，按民事诉讼的程序进行诉讼保全。 办法一，即公安机关作为赃物或者物证进行扣押。法律依据有《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十四条和第一百九十八条的规定，以及《公安机关办理刑事案件程序规定》 第二百一十条、第二百二十条、第二百二十四条的规定。对于与案件有关的财产，有时能起 到保全的作用。但明显违背立法精神，司法动机不纯，容易授人以柄、遭人误解，损害司法 权威。而且能采取措施的财物的范围狭窄，仅限于与案件有关的财物，如果遭遇侵害人或其 家属转移与案件无关的财物，给受害人将来的索赔产生困难，损害受害人利益的，明显不能 采取这种措施。 办法二，人民法院提前接受附带民事诉讼并裁定进行保全。前几年，我们遇到一个受害 人亲属来找，说是家人被人杀害，犯罪嫌疑人已被公安机关抓获，犯罪嫌疑人的妻子正欲变 卖位于谭家乡街面上的上下四间商品房。找到公安机关，侦查人员告诉他，他们无权对与案 件无关的财物采取措施，只有人民法院可以进行财产保全，所以请求法院能采取保全措施， 防止他人继续损害受害人利益。因为情况紧急，我们请示了领导后，领导安排刑事审判庭的同志立即裁定查封了犯罪嫌疑人的商品房。 查封裁定的依据是刑事诉讼法第七十七条第三款 的规定，即人民法院在必要的时候，可以查封或者扣押被告人的财产。虽然当时在紧急情况 下为了受害人的利益，按照领导的吩咐我们采取了措施，但是案子尚未公诉到人民法院，在 没有被告人的情况下， 将犯罪嫌疑人提前列为被告人， 采取保全措施明显不符合刑事诉讼法 的规定。 方法三，人民法院先受理民事案件，按照民事诉讼的程序进行诉讼保全。在刑事诉讼尚 未完结以前， 甚至刑事案件还在侦查阶段或审查起诉阶段， 人民法院还没有受理该刑事案件， 相关的民事案件能不能先受理后进行财产保全？按照法律规定，如果受害人能够确认侵害 人，损害的事实也已经确定，按照民事诉讼的程序起诉到人民法院，只要符合民事诉讼法一 百零八条规定的起诉条件，法院就应当受理，符合民事诉讼法九十二条、九十三条规定的诉 讼保全或诉前保全条件，法院也应当采取保全措施。但是，在司法实践中，多数人认为，按 照先刑事后民事的诉讼原则，人民法院尚未受理刑事案件，不能先受理相关的民事案件。 先刑事后民事的诉讼原则到底是什么呢？从理论上讲， 因同一法律事实同时侵犯了刑事 法律关系和民事法律关系， 同时需要承担刑事责任和民事责任， 也就是说出现了责任竞合的 情况，刑事法律和民事法律都对该项法律事实作出了相应的规定，又构成了法规竞合，且竞 相要求适用于该法律事实，造成刑民案件交叉的情况下，民事诉讼暂时中止审理，待刑事案 件结案后才能继续审理的诉讼规则，被称作是“先刑后民”原则。适用该原则的目的在于防 止不同的诉讼中对同一法律事实作出矛盾的认定。刑民交叉案件一般情况下解决途径有两 种，一是在刑事诉讼中提起附带民事诉讼，二是中止民事诉讼的审理，待刑事案件审结后再 继续民事案件的审理。刑事诉讼中附带民事诉讼，是在刑事诉讼认定的法律事实的基础上， 直接作出有关民事责任的判决， 刑事责任和民事责任在同一案件中解决， 相关法律事实只作 一次认定， 从而有效避免了不同诉讼中对同一法律事实可能作出的矛盾认定。 如果刑事诉讼 没有附带民事诉讼，刑事诉讼和民事诉讼分别进行的话，须优先进行刑事诉讼，民事诉讼尚 未审结的情况下，先中止民事诉讼，待刑事案件审结后再接着进行民事案件的审理；民事诉 讼已经审结的情况下， 刑事诉讼可以参照民事案件认定的法律事实， 如果发现民事诉讼认定 的法律事实确有错误的话， 可以通过审判监督程序进行纠正， 以确保不同诉讼中对相同法律 事实作出同一的认定。 先刑事后民事的诉讼原则，在法律上的依据，一是《最高人民法院关于执行〈中华人民 共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条的规定：附带民事诉讼应当在刑事案件立案后第一审判决宣告以前提起。 有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起 的，不得再提起附带民事诉讼，但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。二是《民事诉 讼法》第一百三十六条第一款第（五）项的规定：本案必须以另一案的审理结果为依据，而 另一案尚未审结的中止诉讼。 那么，按照先刑事后民事的诉讼原则，在刑事诉讼尚未完结以前，到底能不能受理相关 的民事案件呢？ 从理论上讲，规定“先刑后民”的目的是为了防止不同的诉讼对同一法律事实作出矛盾 的认定。而受理民事案件，仅仅是启动了民事诉讼；采取保全措施，也仅仅是通过形式审查 作出裁定，目的是为了将来民事裁判的执行。无论是民事案件的受理，还是采取保全措施， 均不对涉案的法律事实进行认定， 也就不会出现与可能进行的刑事诉讼作出矛盾的认定。 所 以，在刑事诉讼尚未完结以前，受理相关的民事案件，以及采取诉前或诉讼保全措施并不违 反先刑事后民事的诉讼原则。 从法律上讲， 民事案件只要符合民事诉讼法一百零八条规定的起诉条件， 法院就应当受 理，符合民事诉讼法九十二条、九十三条规定的诉讼保全或诉前保全条件，法院也应当采取 保全措施。只是受理民事案件之后，如果存在刑民案件交叉的问题时，人民法院应当依据民 事诉讼法第一百三十六条第一款第（五）项的规定，中止民事案件的审理，待相关刑事案件 结案之后，再继续审理该民事案件。 综上所述，发生刑事案件之后，刑事诉讼程序尚在侦查或审查起诉阶段，如果需要对承 担民事责任的犯罪嫌疑人或其他侵权人的财产进行保全的话，可以选择民事诉讼程序进行。 本文所举案例，受害人家属申请诉前保全之后，在公安机关放车之前，人民法院及时受理并 果断采取了保全措施，为后来的民事赔偿问题能够顺利进行打下了坚实的基础。

 附有关法律条文： 中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十四条规定，即在勘验、搜查中发现的可用 《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十四条 以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种物品和文件，应当扣押；与案件无关的物品、文件， 不得扣押。对于扣押的物品、文件，要妥善保管或者封存，不得使用或者损毁。第一百九十 第一百九十 八条规定，公安机关、人民检察院和人民法院对于扣押、冻结犯罪嫌疑人、被告人的财物及 八条 其孳息，应当妥善保管，以供核查。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合 法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。 对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文 件随案移送。人民法院作出的判决生效以后，对被扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法 返还被害人的以外，一律没收，上缴国库。司法工作人员贪污、挪用或者私自处理被扣押、 冻结的赃款赃物及其孳息的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予处分。 公安机关办理刑事案件程序规定》第二百一十条的规定，即在勘查、搜查中发现的 《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百一十条 可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的物品和文件应当扣押；但与案件无关的物品、文件， 不得扣押。持有人拒绝交出应当扣押的物品、文件的，公安机关可以强行扣押。第二百二十 第二百二十 条的规定，即对犯罪嫌疑人违法所得的财物及其孳息，应当依法追缴。对被害人的合法财产 及其孳息，应当在登记、拍照或者录像、估价后及时返还，并在案卷中注明返还的理由，将 原物照片、清单和被害人的领取手续存卷备查。第二百二十四条 第二百二十四条的规定，即公安机关根据侦 第二百二十四条 查犯罪的需要，可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款。 最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》 《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九 附带民事诉讼应当在刑事案件立案后第一审判决宣告以前提起。 有权提起附带民事 条规定， 诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的， 不得再提起附带民事诉讼， 但可以在刑事判决 生效后另行提起民事诉讼。 中华人民共和国民事诉讼法 第一百三十六条规定，有下列情形之一的，中止诉讼： 民事诉讼法》 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条 （一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的； （二）一方当事人丧失诉讼 行为能力，尚未确定法定代理人的； （三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未 确定权利义务承受人的； （四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的； （五）本案 必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的； （六）其他应当中止诉讼的情形。 中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。第一百零八条 第一百零八条规定，起诉必须符合下列条件： （一）原 第一百零八条 告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的 诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第 第 九十二条规定， 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因， 使判决不能执行或者 九十二条 难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请 的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施，可以责 令申请人提供担保； 申请人不提供担保的， 驳回申请。 人民法院接受申请后， 对情况紧急的， 必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。第九十三条 第九十三条 规定， 利害关系人因情况紧急， 不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害 的， 可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。 申请人应当提供担保， 不提供担保的， 驳回申请。 人民法院接受申请后， 必须在四十八小时内作出裁定； 裁定采取财产保全措施的， 应当立即开始执行。 申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的， 人民法院应当解 除财产保全。